则和方法不授予专利。同时我国《专利法实施细则》第

2 条规定，专利法所称发

明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

我国

2006

“

年修订的《专利审查指南》第九章引言部分指出：计算机程序的

发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，
通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对

”

象进行控制或者处理的解决方案。

另一种是计算机软件的商业秘密保护。我国《反不正当竞争法》第

10 条规定，

本法所称的商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有
实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。根据该条规定，计算机
软件的商业秘密应该就是计算机程序的源代码。

目前，微软公司正是采用商业秘密的方式保护自己操作系统软件的源代码。

3 企业计算机软件外包的知识产权保护策略

根据国家现行的计算机知识产权保护法律体系，结合

SBT 公司的实际情况

和需要，减少软件外包风险，提升公司竞争力和客户服务水平，本文建议以下
保护策略：

1. 统一的组织管理。首先是将上述软件和接口（程序）归入到公司正规产

品管理的范围内统一管理，有相关产品经理负责。并且引入集团公司专业法律顾
问或律师的咨询，建立对软件外包的风险评估体系。

2. 选择合适的外包提供商。增加和加强对于软件外包提供商的认证。
3. 制定适当的外包合同。外包合同是实现外包策略和知识产权保护的最关

键的一个环节

, 在制定外包合同时,应该注意以下几个方面的问题。

（

1）合同中明确规定软件的所有权，确定所开发的软件的权利人。

（

2）合同中明确规定软件二次提供商交付的标的物，包括源代码、设计文

档、测试文档和用户文档等。

（

3）合理的服务级别说明和度量。服务级别说明与度量用来衡量服务提供

商的质量表现

(performance) 。因此,应重点衡量所期望达到的结果和服务水平,

而不是把重点放在技术细节上或只关注项目的进展速度。

（

4）稽核权利。在合同中应指明获取提供商各种审计报告的权利(如财务

报告、性能报告、内部控制报告、安全检查报告等

)

。

（5）限制成本增加和终止合同的权利。合同应充分指明基础服务的费用及

其计算

,包括任何开发、转化、重复的服务以及特殊需求的费用。还应明确购买和

维护软、硬件的责任与成本

,并明确在成本结构改变的条件下任何可能发生的情

况

,以限制成本的增加。

结论

本文基于计算机软件知识产权保护的角度出发，针对

SBT 公司本地软件开

发外包的情况，结合现有国家在计算机软件保护的法律框架下，提出了

SBT 公

司可以采用的保护策略。同时也期望对这方面研究有些参考价值。

参考文献

[1] 彭强：《论软件二次开发的知识产权保护》，2009.5.5，华中示范大学硕士

学位论文。